Una operació molt habitual avui en dia en un matrimoni basat en el règim de guanys és la d'aportar un habitatge propietat d'un dels cònjuges. I aquesta aportació pot fer-se a canvi d'una contraprestació o de forma gratuïta. En aquest últim cas, el Tribunal Suprem té sobre la taula decidir si ha de tributar en l'Impost de Transmissions Patrimonials (ITP) o en l'Impost de Successions i Donacions (ISyD). L'Alt Tribunal pot permetre un important estalvi fiscal a la família.

 

Actualment l'aportació gratuïta d'un immoble privatiu a la societat de guanys (per exemple, l'habitatge que era propietat d'un dels cònjuges) tributa en l'ISyD perquè es considera una donació. El criteri de la Direcció General de Tributs és que aquesta cessió gratuïta pagui l'impost de donacions. I en aquest cas, el que ha de pagar és la persona que rep l'immoble, sent la base imposable el 50% de la valor de la propietat.

 

José María Salcedo, soci de l'despatx Àtic Jurídic, assenyala que això és així a causa que, "encara que la donació es fa a favor de la societat de guanys, aquesta no té personalitat jurídica ni condició de subjecte passiu en el ISyD. Per això el subjecte passiu serà el cònjuge que passa a ser titular d'el 50% de el bé donat. I el problema és que no hi ha beneficis fiscals per donacions entre cònjuges a la regulació estatal de l'impost. I tot just en les normatives autonòmiques ".

 

Però aquest criteri és molt polèmic. Tant és així que no ha estat compartit per alguns Tribunals Superiors de Justícia (TSJ), que consideren que ha de tributar en l'ITP. Entenen que la Llei de l'Impost que regula l'ITP declara exemptes tot tipus d'aportació de béns (immobles, per exemple) a la societat conjugal, és a dir, tant a les gratuïtes com a les realitzades a títol onerós. Això vol dir que no cal pagar ITP en cap dels casos.

 

I és que en el cas que l'aportació de l'habitatge a la societat de guanys es faci a canvi d'un preu o una contraprestació, l'operació està subjecta a l'ITP (no a l'ISyD) i exempta de el pagament d'aquest impost, tal com està establert en l'article 45.IB3 de el Reial Decret Legislatiu 1/1993.

 

Això sí, en els dos tipus d'operacions cal pagar l'IRPF pel 50% de la valor de el bé. i pot generar un guany o pèrdua patrimonial. Aquesta pèrdua seria compensable, segons el criteri de TEAR de València, encara que l'aportació fos gratuïta.

 

Què dirà el Tribunal Suprem

Els Tribunals Superiors de Justícia de Cantàbria, Múrcia i Andalusia defensen que l'aportació d'un immoble a el matrimoni en guanys ha de tributar per l'ITP i no pel ISyD. A més, tal com recorda Salcedo, aquests tribunals asseguren que l'aportació no la rep el cònjuge, sinó la societat de guanys, de manera que no se li pot obligar a tributar per una donació que no ha rebut directament.

 

Ara la pilota està a la teulada de l'Suprem, després que l'Administració pública hagi recorregut una sentència de TSJ de Cantàbria que advoca per pagar ITP i no ISyD. L'Alt Tribunal ja ha admès a tràmit el recurs, mitjançant l'Acte de el 5 de desembre de 2019. A les seves mans està que el contribuent estigui exempt de l'pagament d'impostos (ITP) o no (ISyD).

 

Si finalment el Suprem decideix establir que aquest tipus d'operacions gratuïtes està subjecte a ITP (però està exempt de pagament), llavors els contribuents que ja han tributat per l'impost de donacions, podrien, a partir de la sentència, sol·licitar una rectificació de la autoliquidació presentada i la devolució d'ingressos indeguts.

 

"Això serà així si en el seu dia van presentar una autoliquidació de l'impost tributant per aquesta operació, i no han transcorregut més de quatre anys des que va finalitzar el termini per a la presentació d'aquest impost", subratlla José María Salcedo. Recorda que si el termini de prescripció està pròxim a complir-se, llavors és aconsellable demanar la rectificació ara i així que el contribuent pugui beneficiar-se d'una hipotètica sentència favorable de l'Suprem.